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邬锦梅律师承办的经典刑事案例:陆XX涉嫌虚开用于抵扣税款发票罪
合伙人律师  13391595391 )案情:        2006年6月,陆XX在但任四川XX公司财务主管期间,利用职务之便,将该公司在成都市青羊区国税局购买的《四川省成都市商业销售发票》发票联(未填开)45份,以每份20元人民币的价格非法倒卖给犯罪嫌疑人李X,同时将其担任法定代表人的四川yy公司的发票专用章交给犯罪嫌疑人李X使用。李X将上述发票联全部填开(填开金额共计4222,617.20元),并加盖“四川yy公司发票专用章”,作为四川某食品有限公司“收购食用菌”的原始凭证向成都市成华区国税局抵扣进项税额 548,940.24元。        在成都市公安局侦查期间,陆XX委托了北京市盈科律师事务所的邬锦梅律师作为其侦查阶段的律师。邬锦梅律师会见了陆XX,并依法为陆XX办理了取保候审手续。        2009年1月8日,成都市公安局侦查终结,将本案移送成都市人民检察院审查起诉。在检察院审查起诉期间,邬锦梅律师多次会见陆XX详细了解案情,并积极与审查起诉人员进行沟通。邬锦梅律师认为,根据最高人民法院《关于适用(全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定)的若于问题的解释》第六条之第二款的规定出售伪造的可以用于骗取抵扣税款的其他发票50份以上的,应当依法定罪处罚,陆XX出售未填开的45份可用于抵扣税款的发票联,尚不够成该罪的构成数量要件,故根据刑法罪刑法定原则,陆XX的行为尚不构成犯罪。       后,成都市人民检察院经审查,于2009年2月6日、4月4日两次退回公安机关补充侦查,公安机关分别于3月5日、5月3日再次移送成都市人民检察院审查起诉。最终,成都市人民检察院对邬锦梅律师的辩护意见予以了采纳,认为成都市公安局认定的犯罪事实不清、证据不足,不符合起诉条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十条第四款的规定,决定对陆XX不起诉。邬锦梅律师点拨:       (一) 关于罪刑法定原则       《中华人民共和国刑法》第3条规定:“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律规定定罪处刑;法律没有规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。”该原则要求,一是否定刑法的效力溯及既往;二是禁止有罪类推;三是对各种犯罪及其处罚必须明确具体,禁止适用习惯法,反对绝对不定期刑;四是防止法官滥用自由裁量权;五是司法解释不能超过法律。由此可见罪刑法定原则的实质是罪与刑的明确化、规格化和法定化。实行罪刑法定原则的意义在于它把犯罪与刑罚的一系列问题都予以规定,并明确规定必须依法办事,使司法工作人员定罪判刑都有统一的标准和依据可循,便于维护法制的统一;同时,也可以防止任何人,特别是执法人员滥用职权,任意出入定罪,使公民的合法权益得到切实保障,使有罪的人依法被惩处,定罪判刑。        本案中,成都市人民检察院遵守了该刑法原则,严格按照刑法规定的犯罪构成。        (二) 律师在不同阶段的主要职能解读        一、 侦查阶段,是指侦查机关立案侦查开始至案件侦查完毕移送到检察院审查起诉止。律师在侦查阶段能为犯罪嫌疑人提供如下帮助:        1、律师可以会见犯罪嫌疑人,通报家属的关切,缓解犯罪嫌疑人的焦灼情绪,给与心理安慰。有很多人被限制人身自由之初,生活环境、心理压力遽然改变,很多人无法忍受,穷困之下,发生一些不该发生的事。        2、律师会见犯罪嫌人,可以为犯罪嫌疑人讲解其所涉嫌的罪名及相关法律知识。让犯罪嫌疑人对所面临的困境有个清醒的认识,知道该做什么不该做什么。                 3、律师会见犯罪嫌疑人可以从犯罪嫌疑人处了解到其无罪或者罪轻的犯罪线索,帮助做一些固定有力证据的工作,为以后的成功辩护做准备。证据随时都有灭失的危险,一时的不慎,将可能导致有利的证据的永远也无法取到。                  4、律师会见犯罪嫌疑人可以最大限度的避免刑讯逼供的发生。         5、律师通过会见犯罪嫌疑人,可以帮助犯罪嫌疑人正确地认识自己的行为,便于争取立功的机会,从而减轻处罚。        6、律师在侦查阶段可以根据案情帮助犯罪嫌疑人申请取保候审,从而很好的化解危机;                 二、  审查起诉(即检察)阶段,一般是指案件已经侦查完毕移交到检察院起诉机关始,到检察院起诉机关起诉到法院为止。这个阶段,犯罪嫌疑人家属等案外人员仍然只能通过律师才能见到犯罪嫌疑人。律师在审查起诉阶段可以作如下工作:         1、会见犯罪嫌疑人,为犯罪嫌疑人提供上述在侦查阶段的帮助,比如取保候审等。                2、律师可以从检察院审查机关更深入地了解相关案情,包括阅读或复印涉案的鉴定技术材料、起诉意见书等;                3、律师可以就了解到的案情向检察机关提出犯罪嫌疑人无罪、罪轻和此罪与彼罪的辩护意见;如果检查机关采纳了律师的意见,可能导致案件被发回补充侦查或者不予起诉。不予起诉就是犯罪嫌疑人被提前无罪释放。                 4、即使达不到上述目的,律师在审查起诉阶段与审查起诉人员交流对案情的看法,可以了解公诉人的指控思路,为成功辩护做更充分的准备。      三、审判阶段,指法院自受理公诉人的起诉书到一审、二审的判决生效之日止。审判阶段实际上常常包括一审和二审两个阶段。在审判阶段,是律师最能发挥作用的阶段。                在一审阶段,律师的工作主要表现在以下方面:                 1、会见犯罪嫌疑人,了解犯罪嫌疑人(这个阶段叫被告人)罪轻或者无罪的证据线索,为被告人收集罪轻或者无罪的证据;                 2、会见主审法官,调阅、复制指控被告人有罪的案卷材料;                3、会见被告人,就律师初步形成的辩护观点与被告人交换意见;教授被告人审理的程序及在庭审时应当注意的事项,必要时做一些交叉询问的演练,以便法庭上作适当的配合,争取最好的庭审效果。                 4、认真研究案情,做好开庭的充分准备。就重大疑难聘请国内著名的刑事专家提供权威意见支持辩护观点;必要时,可以请有影响的媒体监督、呼吁,以保证公正的审判;       5、精心应对庭审,充分阐述辩护理由,晓之以情,动之以理。尽最大努力争取法官对辩护观点的认同;       6、精心准备辩护词,再次以书面形式说服法官作出有利于被告人一方的判决;以合法的方式,多种渠道影响法官的观点;        7、领取一审判决书后,及时会见被告人,告知判决书对被告人的利弊,提出上述与否的合理建议;      8、若被告人要求上诉,帮助被告人作好上诉准备工作。      在二审阶段,辩护律师的作用:       1、调阅一审的庭审资料,根据一审判决的情况,制定新的辩护方案, 重新拟定二审辩护思路;        2、会见被告人,了解还没有发现的罪轻和无罪的证据线索,搜集有力证据;        3、积极与二审法官交流对案情的看法,努力促成二审开庭审理(二审案件通常书面审理,一定程度上剥夺了被告人的诉讼权利);        4、精心准备,积极应对庭审辩论;        5、精心准备辩护词,多种形式影响法官改判;        6、领取二审判决书后,会见被告人,分析判决书的利弊,领导被告人正确认识判决书的判决结果。如果被告人要求申诉,积极帮助被告人做好申诉准备工作。  
来源: 成都毒品犯罪刑事律师  


张彬——成都毒品犯罪刑事律师

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